Gara d’appalto per la gestione di un bar
La nuova formulazione dell’articolo 29 co. 3 del decreto legislativo n. 276 del 2003, operata dall’articolo 30 della legge 122/2016 (“L'acquisizione del personale già impiegato nell'appalto a seguito di subentro di nuovo appaltatore dotato di propria struttura organizzativa e operativa, in forza di legge, di contratto collettivo nazionale di lavoro o di clausola del contratto d'appalto, ove siano presenti elementi di discontinuità che determinano una specifica identità di impresa, non costituisce trasferimento d'azienda o di parte d'azienda”), precisa che l'esclusione della natura di trasferimento d'azienda (o di parte d'azienda) in caso di subentro di appalto è subordinata alla sussistenza di elementi di discontinuità che determinino una specifica identità di impresa ed alla condizione che il nuovo appaltatore sia dotato di propria struttura organizzativa ed operativa (vedi rilievi espressi dalla Commissione europea nel caso EU Pilot 7622/15/EMPL). Il che significa che, per aversi applicazione dell’articolo 2112 cc e quindi il passaggio dei lavoratori, occorre il contestuale trasferimento di strutture materiali organizzate, del know how e/o di altri caratteri idonei a conferire autonoma capacità operativa a maestranze stabilmente coordinate e organizzate tra loro (permanenza dell’identità dell’impresa: v. Cass 1102/2013). In assenza di tale trasferimento l’applicazione dell’articolo 2112 c.c. non è automatico. Il che significa che, per essere operante, necessita di apposite concordi dichiarazioni di volontà delle imprese e/o della stazione appaltante. Quindi nel caso specifico il passaggio dei dipendenti non si verifica in assenza di tali specifiche dichiarazioni di volontà (v., ad es., Cass 24972/2016).
